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澤稷CPA——《經(jīng)濟法》簡答題講解<一>

(一)

A公司是一家擁有200多名職工的中型企業(yè)。自2015年年底開始，A公司生產(chǎn)經(jīng)營停滯，無力償還銀行貸款本息，并持續(xù)拖欠職工工資，2017年1月，A公司20名職工聯(lián)名向人民法院提出對A公司的破產(chǎn)申請，人民法院認為該20名職工無破產(chǎn)申請權(quán)，做出不予受理的裁定。2017年2月，A公司的債權(quán)人B銀行向人民法院申請A公司破產(chǎn)，A公司提出異議稱，A公司賬面資產(chǎn)總額超過負債總額，并未喪失清償能力。在此情形下，人民法院召集A公司和B銀行代表磋商償還貸款事宜，但A公司堅持要求B銀行再給其半年還款緩沖期，爭取恢復(fù)生產(chǎn)，收回貸款后再清償貸款，B銀行則要求A公司立即清償債務(wù)，雙方談判破裂。人民法院認為，A公司的抗辯異議不成立，于5日后做出受理破產(chǎn)申請的裁定，并指定了破產(chǎn)管理人。在管理人接管A公司、清理財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)期間，發(fā)生如下事項：

(1)C公司欠A公司的20萬元貸款到期，C公司經(jīng)理在得知A公司進入破產(chǎn)程序的情況下，因被A公司經(jīng)理收買，直接將貸款交付A公司財務(wù)人員。A公司財務(wù)人員收到貸款后，迅速轉(zhuǎn)交給A公司的股東。

(2)A公司未經(jīng)管理人同意，擅自向其債權(quán)人D公司清償10萬元債務(wù)，A公司此前為擔(dān)保該筆債務(wù)而以市值50萬元的機器設(shè)備設(shè)定抵押，也因此解除。管理人清理債權(quán)債務(wù)時還發(fā)現(xiàn)，A公司的部分財產(chǎn)已在破產(chǎn)申請受理前發(fā)生的多宗民事訴訟案件中被人民法院采取保全措施或者已進入強制執(zhí)行程序。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

(1)人民法院認為A公司20名職工無破產(chǎn)申請權(quán)，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(2)人民法院駁回A公司的抗辯異議，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，C公司向A公司財務(wù)人員交付20萬元貸款的行為是否產(chǎn)生債務(wù)清償效果?并說明理由。

(4)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A公司向D公司的清償行為是否應(yīng)當認定為無效?并說明理由。

(5)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，A公司破產(chǎn)申請受理前人民法院對其部分財產(chǎn)所采取的保全措施以及強制執(zhí)行程序，應(yīng)如何處理?

【參考答案】

(1)人民法院認為A公司20名職工無破產(chǎn)申請權(quán)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工提出破產(chǎn)申請應(yīng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工會議多數(shù)決議通過。

(2)人民法院駁回A公司的抗辯異議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務(wù)或與債權(quán)人達成和解的，其異議不能成立。

(3)C公司向A公司財務(wù)人員交付20萬元貸款的行為不產(chǎn)生債務(wù)清償?shù)男Ч８鶕?jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，如其故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。

(4)A公司向D公司的清償行為不應(yīng)當認定為無效。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效;但是，債務(wù)人以其財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。

(5)人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止。

(二)

甲股份有限公司(簡稱“甲公司”)于2015年3月1日在深圳證券交易所(簡稱“深交所”)首次公開發(fā)行股票并上市(簡稱“IPO”)，2016年1月，中國證監(jiān)會(簡稱“證監(jiān)會”)接到舉報稱，甲公司的招股說明書中有財務(wù)數(shù)據(jù)造假行為。證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在甲公司IPO過程中，為減少應(yīng)收賬款余額，總會計師趙某經(jīng)請示董事長錢某同意后，令公司財務(wù)人員通過外部借款、使用自由資金或偽造銀行單據(jù)等手段，制造收回應(yīng)收賬款的假象。截至2014年12月31日，甲公司通過上述方法虛減應(yīng)收賬款3、5億元。證監(jiān)會調(diào)查還發(fā)現(xiàn)：2015年12月，甲公司持股90%的子公司乙有限責(zé)任公司(簡稱“乙公司”)的總經(jīng)理孫某，向公安機關(guān)投案自首，交代了其本人擅自挪用乙公司貸款5600萬元用于個人期貨交易和償還個人債務(wù)，導(dǎo)致5000萬元無法歸還的違法事實。孫某的違法行為造成乙公司巨額損失。公安機關(guān)立案后，將案情通報甲公司董事長錢某，由于乙公司是甲公司的主要利潤來源之一，故甲公司利潤也因此遭受巨大減損。董事長錢某，要求甲公司和乙公司的知情人員對孫某挪用公司資金案的情況嚴格保密。2016年1月，在未對孫某造成的巨額損失做賬務(wù)處理的情況下(如果對該損失做賬務(wù)處理，乙公司2015年底累計未分配利潤應(yīng)為負數(shù))，乙公司股東會會議通過了2015年年度利潤分配決議，向甲公司和另一股東丙公司分別派發(fā)股利4500萬元和500萬元。2016年3月，甲公司收到乙公司支付的2015年度股利4500萬元。2016年7月1日，證監(jiān)會認定：甲公司制造應(yīng)收賬款回收假象，在IPO申請文件中提供虛假財務(wù)數(shù)據(jù)，構(gòu)成欺詐發(fā)行;甲公司未及時披露乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款一案的相關(guān)信息，構(gòu)成上市后在信息披露文件中遺漏重大事項。為此，證監(jiān)會決定對甲公司以及包括董事長錢某在內(nèi)的7名董事、3名監(jiān)事、總經(jīng)理李某、總會計師趙某、甲公司保薦人等作出行政處罰。

甲公司獨立董事王某對證監(jiān)會的處罰不服，提出行政復(fù)議申請，理由是：本人并不了解會計知識，無法發(fā)現(xiàn)財務(wù)造假。同年7月3日，深交所決定暫停甲公司股票上市。同年7月12日，由于乙公司不能清償其對丁銀行的到期債務(wù)，丁銀行向人民法院提起訴訟，請求人民法院認定甲公司通過違規(guī)分紅抽逃出資，判令甲公司在4500萬元本息范圍內(nèi)對乙公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。同年7月15日，已連續(xù)7個月持有甲公司1、01%股份的股東周某，直接以自己的名義，對包括董事長錢某在內(nèi)的7名董事提起訴訟，請求法院判令7名被告賠償甲公司因繳納證監(jiān)會罰款而產(chǎn)生的500萬元損失。2017年4月15日，深交所作出終止甲公司股票上市的決定

。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

(1)甲公司應(yīng)否對乙公司總經(jīng)理孫某挪用公款事件履行信息披露義務(wù)?并說明理由。

(2)甲公司獨立董事王某的行政復(fù)議申請理由是否成立?并說明理由。

(3)深交所決定暫停甲公司股票上市是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(4)丁銀行請求人民法院認定甲公司抽逃出資，判令甲公司在4500萬元本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，人民法院是否應(yīng)予支持?并說明理由。

(5)對于周某直接以自己名義提起的訴訟，人民法院應(yīng)否受理?并說明理由。

(6)深交所對甲公司作出終止股票上市決定，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【答案】

(1)甲公司應(yīng)履行信息披露義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，上市公司控股子公司發(fā)生重大事件(包括但不限于：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權(quán)機關(guān)調(diào)查或者采取強制措施)，可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的，上市公司應(yīng)當履行信息披露義務(wù)。

(2)王某的行政復(fù)議申請理由不成立。根據(jù)規(guī)定，能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景不得單獨作為不予處罰情形認定。

(3)暫停甲公司股票上市合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機關(guān)的，證券交易所應(yīng)當依法作出暫停其股票上市交易的決定。

(4)人民法院應(yīng)予支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(P159)

(5)人民法院不應(yīng)受理。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員侵犯公司利益，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求“監(jiān)事會”向人民法院提起訴訟。如果監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，周某應(yīng)先書面請求監(jiān)事會，不能直接提起訴訟。

(6)終止股票上市決定符合規(guī)定。上市公司因欺詐發(fā)行或者重大信息披露違法行為，受到證監(jiān)會行政處罰，或者已涉嫌犯罪被移送公安機關(guān)而暫停上市后，在證監(jiān)會作出行政處罰決定或者移送決定之日起1年內(nèi)，證券交易所應(yīng)當作出終止其股票上市交易的決定。

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